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继《人民的名义》之后, 又一部“人民的利剑”来了
来源:江苏艾玛律师事务所 | 发布时间:2019-2-18 | 浏览次数:

继《人民的名义》之后, 又一部“人民的利剑”来了

 艾玛吴光辉 江苏艾玛律师事务所 1月8日
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4435字
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一年一部司法剧在近年来似乎成为了一种规律,例如2017年的大热剧《人民的名义》受到了广大观众的喜爱,收获了一群忠诚的“汉东boys”粉。在刚刚过去的2018年,一部讲述法院执行法官与“老赖”们之间博弈故事的司法剧又出炉了。

该剧中的“老赖”们为了逃避处罚,通过隐匿转移财产,甚至采取诱骗威胁法官等手段拒不履行。而执行法官为了保护申请执行人合法权益,也是频出狠招:公布黑名单限制高消费冻结银行账户查封不动产司法拘留等。因此,这部名为《执行利剑》的司法剧,也被称作“行走的执行教科书”

那么,看了这部剧就真的能搞定“老赖”吗?

事实上,尽管招数众多,但执行难仍是个老大难问题。然而,对当事人来说,最终的执行是尤为关键的一环,因为它直接关系到当事人的权利义务是否能够实现。

▲ 判决容易执行难犹如“虎头蛇尾”

进入执行程序必然涉及到如何分配的问题,如果只有一个债权人对一个债务人进行诉讼或申请执行,一般不会有争议。

但是如果存在多个债权人对同一个债务人在不同法院诉讼或执行时,如何进行分配或者说债权人如何参与分配就会直接影响到债权人利益的实现了。今天,艾玛就给大家细说这一问题——


债权人参与分配的条件及司法流程
  • 情况一:被执行人是公民或者其他组织

01 申请参与分配的条件

《民诉法解释》第五百零八条规定,被执行人为公民或者其他组织,在执行程序开始后,被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的,可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以直接申请参与分配,主张优先受偿权。对此需要注意的是:

(1)必须是已经取得执行依据(生效的裁判文书、仲裁裁定、具有强制执行效力的债权文书等)的债权人(包括普通债权的债权人和有优先受偿权的债权人)。

(2)当债务人财产不足以清偿债务时,其他债权人才可以申请参与分配。

⚠要点:申请参与分配的债权人是否负有“债务人财产不足以清偿债务”的举证责任?

对此,法律并未明确规定,实践中许多法院裁判观点不一。艾玛认为,根据《民诉法解释》第五百零九条规定:“申请参与分配,申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由,并附有执行依据。”该条并未要求由申请人承担被执行人不能清偿所有债权的证明责任,司法实践中,申请参与分配的债权人只需初步举证即可。

(3)对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以直接申请参与分配,主张优先受偿权,不需要生效裁判文书等执行依据。这是对有优先权、担保物权的债权人的保护。

02 申请参与分配的流程和时间

《民诉法解释》第五百零九条规定,申请参与分配,申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由,并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后,被执行人的财产执行终结前提出。

(1)流程:提交申请书。

如果处分被执行人的财产的法院就是申请参与分配的债权人申请执行的法院,债权人直接向执行法院申请参与分配就可以。

如果处分被执行人财产的法院(如A法院依法拍卖了被执行人的财产)不是申请参与分配的债权人申请执行的法院(该债权人向B法院申请强制执行),则特别需要注意的是,申请参与分配的债权人一般应当通过B法院向A法院移送申请书并申请参与分配。当然,稳妥起见,债权人可以既通过B法院向A法院申请参与分配,也直接向A法院提交参与分配申请书。(不过司法实践中非在处置财产法院申请执行的债权人直接向处置财产法院申请参与分配,递交申请书的,很多都是会吃闭门羹的。)

(2)时间:参与分配申请应当在执行程序开始后,被执行人的财产执行终结前提出。

⚠要点:那么实践中如何认定“执行终结”的时间节点呢?

艾玛认为,根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条第二款:规定:“不动产、有登记的特定动产或者其他财产权拍卖成交或者抵债后,该不动产、特定动产的所有权、其他财产权自拍卖成交或抵债裁定送达买受人或承受人时起转移。”当拍卖成交或抵债裁定送达买受人时,可以认定为被执行人的财产已经执行终结。

在非拍卖、变卖被执行人财产的情形下,即被执行人只有银行存款可供执行的情况下,将被执行人的银行存款划扣至法院后,可以认定为被执行人的财产已经执行终结。划扣措施完成后,其他债权人不得再申请参与分配。


  • 情况二:被执行人是企业法人

《民诉法解释》第五百一十三条、第五百一十四条、第五百一十五条、第五百一十六条对被执行人是企业法人的执行做了相关规定。

总结这些规定,即作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款(企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。)规定情形的,执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意,应当裁定中止对该被执行人的执行,将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。应注意的是,此处所说的“同意”,仅限于明示书面同意。在当事人既不表示同意也不表示反对的情况下,不能采取默示推定认定其同意。


债权人参与分配的分配顺序

分配顺序是法院和债权人都最为关注的,因为对债权人而言直接关系到能否参与分配、能分到多少;对法院而言则意味着最后的也是实质的公平正义。

司法实践中,在制定执行分配方案时,有的法院认为,对于普通债权,应当按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿,有的法院则认为,应当按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。更有甚者,同一法院对同类执行案件作出的执行分配方案都不一致,违反了类似案件类似处理的原则,有违司法公正,有损法律权威。

⚠要点:那么,究竟是按采取执行措施的先后顺序受偿还是按债权比例受偿呢?(也即首先查封债权能否优先受偿?)

艾玛认为,首先查封债权不能优先受偿,但被执行人的财产足以清偿全部债权的除外,理由如下:

(一)首先查封债权不属于法定优先受偿权的债权

纵观现行法律规定,优先受偿权的债权主要包括对查封财产依法享有抵押权、质权、留置权等担保物权的债权,以及依法享有优先受偿权的建设工程款及依法享有船舶优先权等债权,但不包括首先查封的债权。

(二)根据新法优于旧法的原则及立法法的相关规定,普通债权的受偿应当适用民诉法司法解释的规定

有人认为,根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条第一款“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行,各债权人对执行标的物均无担保物权的,按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。”之规定,先采取财产保全措施的债权应当优先受偿。

艾玛认为,该观点也不成立。因为,关于普通债权受偿顺序,《执行规定》第88条的规定显然与民诉法司法解释第五百一十条的规定不一致,是矛盾的。《民诉法解释》第五百一十条规定:“参与分配执行中,执行所得价款扣除执行费用,并清偿应当优先受偿的债权后,对于普通债权,原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务,被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的,可以随时请求人民法院执行。”

因此,根据民诉法司法解释第五百五十二条“本解释公布施行后,最高人民法院于1992年7月14日发布的《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》同时废止;最高人民法院以前发布的司法解释与本解释不一致的,不再适用。”之规定,执行规定第88条不再适用。

(三)首次查封的债权人享有的只是程序性的优先权,并不是实质性的优先权

在被执行人的财产足以清偿所有债务,参与分配制度不会启动的情况下,按申请人的查封顺序依次受偿。而在被执行人财产资不抵债的情况下,参与分配制度可启动,而各债权人向首次查封的法院申请参与分配。针对此种情形,根据《民诉法解释》第五百一十条的规定,执行程序中参与分配,除优先受偿的债权外,其他普通债权原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。该条确立的普通债权“原则上按照比例平等受偿”的基础性地位是不可动摇的。

案例

广州市中级人民法院(2015)穗中法民一终字第7346号民事裁定书认为:“本案中,各申请执行人的债权均为普通债权,原审法院按照各债权占全部申请参与分配债权数额的比例对被执行财产进行分配,符合上述规定。钟玉书、黄芳保、刘东深、欧阳凤芳要求根据《执行规定》第88条的规定,按照采取执行措施的先后顺序进行分配,依据不充分,本院不予支持。”


对执行分配方案有异议的三个救济途径
  • 救济途径一:执行异议

《民诉法解释》第五百一十一条规定:“多个债权人对执行财产申请参与分配的,执行法院应当制作财产分配方案,并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的,应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。”根据上述规定,债权人对分配方案有异议的应当在收到分配方案之日起15日内向执行法院提出,执行法院只进行形式审查即作出相应的裁定,对裁定不服的可以向执行法院提起执行分配方案异议之诉。

  • 救济途径二:执行异议之诉

《民诉法解释》第五百一十二条规定“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的,执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的,执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配;提出反对意见的,应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内,以提出反对意见的债权人、被执行人为被告,向执行法院提起诉讼;异议人逾期未提起诉讼的,执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的,执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。”

  • 救济途径三:执行异议和复议

需要特别注意的是,如果债权人依照法律规定提交了参与分配的申请,且符合参与分配的条件,但是执行法院却没有依法制作财产分配方案将执行所得财产进行分配,则属于执行行为违法,即便财产已经分配完毕,申请参与分配的债权人也可以依据《民事诉讼法》第二百二十五条的规定(当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。

当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。)提出执行异议和复议。


当你拿到法院胜诉判决的时候,你的漫漫维权路也许才刚刚正式开始。只有真正执行到财产才是功德圆满。

然而,现实中很多人拿着胜诉的判决望洋兴叹,无法执行的胜诉判决对债权人来说只是一纸空文。司法实践中对执行的分配顺序又各执一词,对法官、律师、当事人来说都是挑战。

建议趁早维权,并及时申请采取保全措施,积极搜集提供债务人的财产线索,及时、充分地与执行法官沟通,以最大程度实现自己的合法权益。

End

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